在工程建設的日常活動中，我們會經(jīng)常遇到工程進入施工或結算程序后發(fā)現(xiàn)施工合同與招標文件不一致的情況，到底是按合同協(xié)議執(zhí)行還是按照招標文件執(zhí)行，各方說法并不一致，但真正的結論只有一個。

我的認識是：按照招標文件執(zhí)行。

原因如下：

《中華人民共和國招標投標法》第二十七條規(guī)定：“投標人應當按照招標文件的要求編制投標文件。投標文件應當對招標文件提出的實質(zhì)性要求和條件作出響應。”第四十一條規(guī)定：“中標人的投標應當符合下列條件之一：（一）能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準；（二）能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標價格最低；但是投標價格低于成本的除外。”第四十六條規(guī)定：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！钡谖迨艞l

招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責令改正；可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。

以上條文說明，施工合同的內(nèi)容不得背離招標文件的實質(zhì)性條款，否則就觸犯了招標投標法的強制性規(guī)定，就是無效條款或無效合同。

或許有人認為，在建設部和國家工商總局的《建設工程施工合同》示范文本關于“合同文件的組成部分”中沒有招標文件部分，但作為建設工程施工合同與一般工程合同不同，有其特殊的程序，既招投標程序，根據(jù)我國立法法的有關規(guī)定，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定，新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。招標投標法開始執(zhí)行時間晚于合同法，且作為特別規(guī)定，招投標法的有關要求與合同法不一致時應以招標投標法為準。